חושבים על הקמת חברה? יש לכם סטארט אפ ורוצים להוציאו לפעול עם שותף?
אל תתנו לצמד המילים "הסכם מייסדים" לעבור לכם ליד האוזן.
עצרו לרגע ותבינו מהו ההסכם הזה ולמה הוא כל כך חשוב לצעד הגדול שאתם מתכננים לעשות.
ישנם לא מעט אנשים שלקראת הקמת חברה יחד וכלל אינם מודעים למשמעות של ניהול עסק בשותפות עם אחרים.
ישנם כמה סוגים של שותפים: שותפים בעל אופי חברי אשר מכירים זה את זה ושותפים שאין ביניהם שום קשר כזה או אחר אך הקשר בין השותפים אינו באמת משנה, הסכם זה יש לבצע כך או כך. לפעמים הצדדים כבר החלו לעבוד מבלי שהכינו תשתית משפטית וכספית המתאימה לכל וישנם מקרים יותר גרועים כאשר אחד מהשותפים כבר החל להשקיע כספים על מנת להקים את החברה ו/או המיזם.
מה הוא הסכם מייסדים? מהי מטרתו?
הסכם מייסדים הוא חוזה של תיאום בין השותפים או היזמים של החברה.
הסכם זה נועד לענות על שאלות של "מהי חלוקת האחריות", "איך ומי מקבלים החלטות" ובעת צרה, לא עלינו, מחליטים לסגור את החברה? הסכם זה עונה גם על "איך דרכינו נפרדות".
מי הם הצדדים להסכם?
יזמים, חברות, שותפים ועוד. הסכם מייסדים נחתם בין שותפים המעוניינים להקים חברות.
ולמרות זאת, המייסדים לא חייבים לחתום על הסכם ביניהם, אך כל מי שירצה לקדם את עסקו יחד עם שותפים מומלץ להצטייד בהסכם זה. מכיוון שהסכם זה מורכב והשלכותיו הן בטווח המידי ובטווח הרחוק, מומלץ להשקיע זמן ומחשבה בתכנונו ובכתיבתו.
להסכם זה חשיבות רבה ולפעמים אפילו מכרעת בהצלחת החברה או המיזם, או בכישלונו, ולא פחות חשוב מזה, הוא נועד גם על מנת לשמור על זכויותיהם של המייסדים או היזמים כאשר, במקרים לא נדירים, נעלמות עם כניסה של משקיע או שותף חדש במיזם.
במילים אחרות, ההסכם הוא כלי משפטי שמטרתו להסדיר את מערכת היחסים בין השותפים מבחינה משפטית ומבחינה עסקית.
מתי כדאי להכין הסכם מייסדים?
תלוי בסוג המיזם או החברה שעתידים להקים, גודל הפעילות העסקית ועוד.
הסכם מייסדים בדרך כלל נחתם בשלבים הראשונים של הקמת המיזם ותכנון הפעילות העסקית. לעיתים המייסדים מעדיפים לדחות, לשלב מאוחר ככול שניתן, את מועד הכנת הסכם המייסדים למשל סמוך למועד הקמת החברה. אך ההמלצה היא בהקדם האפשרי עוד בשלבים הראשונים.
רבים נוטים להתבלבל בין הסכם זה לבין חוזה שותפות אך להבדיל מחוזה שותפות, הסכם זה מתייחס לניהול במסגרת החברה ואילו חוזה שותפות מתייחס לניהול במסגרת שותפות בלבד.
הסכם זה גם שונה מתקנון החברה. הסכם מייסדים הוא חוזה שאינו מחויב בחוק והוא תקף רק בין הצדדים החתומים עליו.
להסכם זה אין נוסח קבוע והוא משתנה בהתאם לכל מיזם או חברה עפ"י צרכיהם ונסיבותיהם אך עורך דין מתאים ובקיא בנושא יצליח לחבר הסכם המתאים לאופיה וצרכיה של החברה.
איך מנסחים הסכם מייסדים?
מומלץ ואף רצוי להשאיר את כתיבת ההסכם לעורך דין הבקיא בתחום והוא בעל ידע ונסיון מכיוון שההסכם נקבע לפני תוכנו המדויק ולא לפי אורכו. כתיבת חוזים והסכם מצריכה ידע ונסיון רבים ולכן מומלץ להפקיד תפקיד זה בידי איש מקצוע מיומן ובקיא בנושא.
בעקבות כתיבת וניסוח ההסכם עולות כמה שאלות כמו למשל: מה לדרוש בחוזה מייסדים? על מה אסור להתפשר בהסכם? ועוד.
כמו שכבר ציינתי למעלה, אין נוסח אחיד של הסכם אך בכל זאת ישנם סעיפים עיקריים שיופיעו כמעט בכל הסכם כזה וכדאי להכיר אותם:
הקמת החברה ומטרותיה– מי מקים את החברה? מה תפקידכם בהקמת החברה? מה מטרת החברה?
תחומי פעילותה של החברה– במה החברה מתמחה? פירוט פעילותה.
עבירות מניות: סעיף המכיל כמה תתי סעיפים:
- זכות המצרנות (pre-emptive) – מעניקה לבעל מניות זכות לקחת חלק בהליך של הקצאת מניות בחברה.
- זכות סירוב ראשונה – המאפשרת לבעלי המניות לשמור לעצמם את הזכות לרכוש את חלקו של השותף שמעוניין להעביר את מניותיו, בטרם יציע את חלקו במניות לאחר.
- זכות הצטרפות למכירה tag along/co-sale – הזכות להצטרף להליך של העברת מניות; חובת הצטרפות
מימון החברה – מי מממן את פעילות החברה? האם המייסדים מוכנים להוציא כספים מכיסם לטובת קידום המיזם? אם כן, באילו תנאים? מתי ואיך ההשקעה תוחזר?
האם יהיה שימוש בכספי המשקיעים או לקיחת הלוואות?
על כל אלה ויותר רצוי לדון ולהגיע להסכם על מנת למנוע אי נעימויות בהמשך הדרך.
סודיות ואי תחרות – ללא קביעה מפורשת המצווה על שמירת סודיות המידע שנצבר בחברה עשוי לזלוג לגורמים לא רצויים ולפגוע בחברה.
קניין רוחני – קניין רוחני הוא שם כולל לסוגי זכויות בנכסים הלא מוחשיים שהם פרי יצירתו של האדם.
הפסקת הפעילות המשותפת– כאשר רוצים לפתוח חברה עם שותפים לא מעט דוחים את הדיון על מקרי קיצון שליליים שעלולים להתרחש כמו למשל סגירת החברה, פשיטת רגל ועוד, בגלל הרצון והאמונה שהחברה תצליח ותראה רק ימים יפים, אך למרות זאת ישנם מקרים בהם בעל מניות מסוים ירצה להפסיק את פעילותו המשותפת או אם בעל מניות מסוים לא יוכל להפסיק את פעילותו למרות שהוא רוצה בכך, הוצאתו תהיה כרוכה בפניות משפטיות והוצאת כפסים מיותרת ולכן חשוב לדון ולציין בהסכם זה מקרים בהם תיפסק הפעילות המשותפת, לדוגמא:
- הפסקת פעילות החברה או אחד מבעל המניות.
- פשיטת רגל.
- אי יכולת להמשיך בפעילות של החברה.
- ועוד.
כשנמנעים מלדון בנושא כל כך קריטי זה, עלולים להגיע למחלוקות מיותרות במקרים של הפסקת פעילות משותפת העלולה להיגרם מסיבות רבות.
ישנו עוד סעיף שמוסיפים אותו בלא מעט מהסכמים מסוג זה, סעיף שבו המייסדים מבטיחים לפעול בהווה ולהמשיך לפעול גם בעתיד למען קידום המיזם ולכנס את מלוא רצונם ומרצם לחברה.
בנוסף, להמשיך לשמור על המיזם להיות אטרקטיבי כלפי המשקיעים והרוכשים המתאימים.
האם חייב שיהיה הסכם בכתב?
רצוי שיהיה בכתב מכיוון שללא הסכם בכתב יהיה קשה יותר להתווכח על הזכויות והחובות של הצדדים או על אופן סיום ההתקשרות.
לסיכום
עברנו על חשיבותו של הסכם מייסדים, מהו ומה מטרתו,
מי צריך לחתום על הסכם זה,
עד כמה הוא חשוב ומגן עלינו, בתור שותפות, עם כל צעד שאנחנו עושים בחברה,
את מיקומם של השותפים בחברה ומה עושים במקרה של סגירת החברה.
כמובן שלא משנה אם אתם שותפים שמכירים מילדות או שותפים שהרגע הכרתם אחד את השני מה שחשוב זה להכין ולחתום על הסכם זה למען השקט הנפשי, העסקי והמשפטי שלכם.
בתקווה שעתה לאחר שקראתם על הנושא, הבנתם את חשיבות ההסכם.
ולא פחות חשוב, אל תשכחו- לפני שחותמים על הסכם מייסדים מומלץ להפקיד את ביצוע הכנת החוזה בידי עו"ד מנוסה ובקיא בעל ידע וניסיון בתחום.
* מאמר זה אינו יעוץ משפטי ואינו במקום יעוץ משפטי, אלא מאמר מידע כללי בלבד*